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哈特实证主义法律法学思想解读

时间:2018-09-10 19:15来源:硕士论文作者:lgg 点击:
本文是一篇法学理论论文,法学理论专业,是为了培养德智体全面发展的,为社会主义现代化建设服务的高层次法学理论人才而设置的专业。法学理论专业的研究对象为民间法、法学方法论。
本文是一篇法学理论论文,法学理论专业,是为了培养德智体全面发展的,为社会主义现代化建设服务的高层次法学理论人才而设置的专业。法学理论专业的研究对象为民间法、法学方法论、法哲学、立法学等。学习年限一般为三年。(以上内容来自百度百科)今天为大家推荐一篇法学理论论文,供大家参考。
 
绪论
 
一、研究目的及意义
何为法律,那些影响着我们日常生活,为我们提供指引,在我们受到暴力犯罪的时候提供救济,保证我们生存的法律,它究竟是什么,我们如何去对它进行定义?法律是什么,法律与道德之间的关系是什么,这些都像诱人的美食一般,诱惑着那些贪嘴的法学家争相品尝,从而给出不同的见解。法律的重要性我们不言而喻,但当我们去追求更深层次的回答时,却让我们一时语塞。我们可以随口的说出,公民的民事活动需要尊重公序良俗,凡非法剥夺公民生命的行为犯故意杀人罪,或者当提到法与道德的时候,我们又会说到,随地吐痰是不对的,随地吐痰是否要进行立法限制?我们也会对于禁烟令的订立而拍手称快。但是这些都不足以让我们定义,并理解法律与道德之间是一种怎样的关系。不同时代法学家对于法的定义不尽相同,也不断的有后来者对其进行批判或者完善。我们并不绝对的说他们的观点是错误的,但是,基于不同的社会背景以及社会需求来讲,定义的形式总是不断的变化的。我们只能说,他们的理论更加的符合他们所处的社会。学术天然的具有扩张性,而我们现在所学,现在所用也都是建立在那些不断被批判、不断被完善的法学家的学说之上的。而我们欲更加的完善、解读、定义法律,就必须追根溯源,对于前人可以值得借鉴的方面进行消化吸收,完善我国的法治道路建设。“哈特拯救了西方的政治哲学和法哲学”。①在他出现之前,法理学界长期被奥斯丁的理论学说所统治,而在战争期间,各国对于法学家言论的限制以及注意力向经济战争等问题的转移。战后新自然法学的兴起,实证主义的沉默,都使得法理学界停滞不前,哈特的出现可以说是近代法理学界中的一个节点。哈特以其独到的见解,从 50 年代到 80 年代,使得持有不同观点的法学家们不断的与其进行论战,从而推动着西方法理学的发展。究其根本,我们必须更好的把握哈特究竟是何种的思想,只有在根本上对其解读,才能更好的对其把握。丰富的理论基础以及较强的实践能力,加上其所作为的一位西方法理学界兴盛节点的历史人物,这些都使得我们无法抗拒的对其研究。笔者将哈特的思想主要归纳为三个部分,第一,对于命令的批判;第二,规则说的提出;第三,法律与道德之间的关系。就这三部分来讲,每一个部分都可以独立的书写一篇硕士或博士论文,但在笔者看来,这三个部分是不可以进行割裂的,这其中存在着思维的贯连性,如果单独的去看待,会在一定程度上对于哈特理论产生偏差。所以笔者斗胆,去尽可能的尝试去将三个部分论述清楚。
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二、文献综述
对于哈特的研究自 1996 年张文显教授对《法律的概念》进行翻译第一版后呈现显著的增长趋势,其中不仅有大量对于外国学者研究并进行翻译的作品,也有对于哈特某一方面深层次解读的文献资料,也有对于其法律概念思想的呈现或再现,还有将哈特与其他法学家进行比较分析进行研究的著作,可谓是不胜枚举。2009 年由强世功所著法律出版社出版的《法律的现代性剧场——哈特与富勒论战》其以独到的法社会学思想进程来解读哈特,并以哈特与富勒的论战为中心探讨法学问题,以此视角展现法律与道德联系,并借此揭示中国法制建设中的理论问题。2011 年由光明日报出版社出版的,肖小芳所著的《道德与法律:哈特、德沃金与哈贝马斯对法律正当性的三种论证模式》将三个流派的代表人物哈特、德沃金与哈贝马斯进行比较分析,立足于法律与道德关系维度,围绕法律正当性从何而来这一核心论题,系统地梳理和理性地审视了他们三者是怎么从本体层面深入实践层面阐释道德与法律的关系,进而铺陈各自的法律正当性理论。作者从基本立场、论证向度、权利审视及认可方式四个角度比较分析了哈特的理论。
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第一章 哈特实证主义法律思想产生的渊源
 
第一节 哈特实证主义法律思想产生的社会渊源
独特的社会背景孕育出不同的理论,理论的诞生与社会背景、人生经历是充分且必要的关系。哈特正是在两次世界大战的冲击后,人们对奥斯丁的实证主义法学观的质疑中以及自然法学复苏中成为了新分析实证法学的创始人。哈特(H.L.A.Hart),1907 诞生于一个犹太家庭。1929 年,以第一名的成绩获取牛津大学文学学士学位。1932 年至 1940 年任衡平法大律师,律师的经历为哈特积累了不同社会层次的丰富案例,以及对法律的不同理解。第二次世界大战期间服役于英国军事情报机关,军事生涯为他培养了缜密的思维。1952 年至 1969 年担任牛津大学法理学教授,1978 年退休。在其就任法理学教授之前曾担任 8 年的哲学教师。哈特创作的经典丰富,主要有:《法律中的因果关系》、《法律自由和道德》、《惩罚与责任》、《法律的概念》等著作,其中尤以《法律的概念》突出体现其实证主义法学主要思想。不得不说的一件历史事件就是,在经历了法西斯惨无人道的统治以及肆无忌惮的屠杀欧洲人民之后。1945 年 11 月 20 日,被称作“世纪大审判”的纽伦堡审判在德国尘埃落定。审判过程中纳粹战犯主张,在战争期间,依据主权者的命令而去行使惨绝人寰的屠杀是符合当时法律的,其行为并不当然的违反法律,故其无罪。最终法官以“战犯违反了最基本的道德,因而其所依据的法律无效”作出了判决。正是这次审判不仅动摇了奥斯丁主张的“法律命令说”的地位,并且引发了新自然法学的兴盛。何为法律成为了实证主义法学派法学家们不得不重新审慎思考的问题。也正是这次审判为哈特以其“法律规则说”弥补”法律命令说”埋下了伏笔。
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第二节 哈特实证主义法律思想产生的理论渊源
 
一、边沁对哈特实证主义法律思想的影响
任何学说的构建以及得以存在,必定会对其产生的源头以及这个源头所旨在追求的目的坚信不已,否则无法构建其学说的合理性基础。虽然很多人认为实证主义法学派的开山祖师是奥斯丁,但从严格的意义讲,实证主义法学创始人应首推边沁。边沁以功利主义为基点探讨功利主义与法律之间的联系,并建立了在功利主义基础上的实证法律观。边沁将道德评价严格限制在立法领域内,并且严格区分了“实然”和“应然”之法,这些都是实证主义法学的显著特征且精华所在,而后被奥斯丁所继承。受英国古典实证主义法学传统影响,在哈特担任牛津大学法理学教授后,潜心钻研边沁、奥斯丁的法哲学著作,编辑出版了二者大量的著作,这段时间的研究为哈特日后的理论形成给予了充分的养料。18 世纪末至 19 世纪初,功利主义与一场日益明白起来的改革运动逐渐结成同盟,而造成其亲和关系的最主要力量或许就是来自边沁。边沁作为法学家,将自己对实证主义的亲和关系牢固的建立在对于快乐生活的信赖之上,如许多改革家一样,边沁的政治学事实上天生就是保守的。他也饱受戈德纹所热衷的 1789 年事件带来的智力困扰。如果要禁绝民众反叛,那么就要改善他们的生活境况。亚当.斯密认为,各人利益决定了人类的一切动机和行动,他必须得以实现,而且实现机制就在于法律。所有法律的价值都必须根据“富乐微积分”加以检测。换言之,法律要想具有合法性必须能够增加人类幸福的总量,或者可以按照最大多数人的最大幸福来进行判断。边沁著作的第一句就是这样写道:“最大多数人的最大幸福就是批判对错的尺度。”在《道德与立法原理导论》中,边沁以休谟对“苦与乐这两个宰制者”的论说表述了这个原则。正是“依照这个原则,才能指出我们应该去做什么,并规定了我们去做什么”,同时他也是建立这种福乐织体的理由和法则。边沁在《论一般法律》中认为现代政治国家的主权者必须拥有命令和惩戒的权力,唯此理论的参与者才能在成为经济的合理性的同时也是自由的。
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第三章 哈特思想的启示.... 36
第一节 哈特法律思想的贡献与局限性......... 36
一、将语言哲学方法论运用到法学领域中..... 36
二、独特角度的内在观点...... 37
三、哈特理论的局限性.......... 38
第二节 哈特实证主义思想对我国法治建设的启示....... 39
一、加强公民对于规则的认识....... 39
二、加强司法机关对于规则的认识........ 40
三、加强、加速对第一性规则的承认.... 41
四、道德弥补法律不足.......... 41
本章小结..... 42
 
第三章 哈特思想的启示
 
哈特作为一代大师,充分的发展出适应当时西方社会所适宜的理论学说,成功的掀起了西方法理学新时代。其大胆创新,不仅将语言哲学引入到法学研究理论中,更是在这个基础上提出内在观点理论,虽然其理论中存在一定的局限性,但无论是其理论亦或是其对于学术的研究态度在法理学学术上还是我国法制建设过程中都是具有启示意义的。
 
第一节 哈特法律思想的贡献与局限性
哈特对于法理学界最为突出的一项举措之一即是将语言哲学方法论运用于法学领域中。哈特打破了传统方式,通过对人们口中的法律语言入手,借此试图解惑法律的概念问题,并非是以一种先入为主的进行概念诠释而后以此为基础进行概念解读。这种方式在西方法理学界产生了一系列连锁反应,“他的工作奠定了当代英语世界和其他国家法哲学的基础”并且“他在牛津和其他地方的教导,鼓舞了大批年轻的哲学家满怀大丰收的合理期望转向法理学”。34哈特没有像前人一样选择定义法而是独到的、创新的将语言哲学引入法理学中,这种大胆的方式不仅仅为其自己的理论取得创世性的成就,也为其学生拉兹与麦考密克打下坚实的基础,使得实证主义法学从休眠的状态走向经久不衰,即使是现当今依旧具有借鉴意义。更有学者道出“法学领域中合理世界的模式的决定性动摇是由 H.L.A.哈特造成的”。35从另一个角度来讲,语言哲学更能够使我们发现一些单纯从定义上无法发现的问题,使我们可以更好的通过言语理解进行定义上的修正,从而更深层次的发掘什么是法律这个经典谜题。可以说哈特成功的运用语言哲学方法“对法学理论中一些似是而非的理论迷团用语言分析进行了厘清和重构”,36哈特成功对于相关法律名词进行解读,构建出诸如开放性结构、灰色地带等富有新鲜意味的法学名词,成功的完成了法理学的语言转向。言尽于此,其独到的视野让我们耳目一新,供我们借鉴的并不只是语言哲学本身,更多的是哈特的这种创新态度,学科间的壁垒并非是坚不可摧的,这为我国法理学发展提供思路,不仅要沿着前人的道路进行学习,更要敢于运用新的手段、自身的优势来探求新的理论道路。
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结语
 
在品读《法律的概念》一书中,在对其理论研究的过程中,不得不称赞的是哈特的逻辑结构十分之严谨,常有豁然如此之感。哈特站在巨人的肩膀上,将其犀利的语言哲学方法运用于法理学中,以描述性方法重新对法律进行解释,通过对于奥氏的继承与批判,从法律的内在方面出发,充分结合社会现实,提出别具一心的规则理论,以基本规则与附属规则的方式对法律进行说明,在坚持实证主义的立场下充分说明法律与道德的偶然性联系。他没有将其理论完全的脱离社会而纸上谈兵,为我们带来了全新的思维模式,脱离狭义的论调,从广义上分析归纳总结。这本书虽然叫做法律的概念,但纵观全书,无法找寻到哈特对于究竟如何对于法律进行的定义,但品读之后又知道他所提及的法律是何等样子。这也是哈特的魅力之所在,可以说,哈特将本溺水于定义法律的法学家们从汪洋中解救了出来。哈特不仅以其独到的理论观点开启了法理界的新的篇章,并且也为当今社会下的理论提供了一定的支撑。即使是社会主义的今天,哈特的理论对于我们国家无论是从立法、司法还是执法也都有着借鉴的意义。
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参考文献(略)
(责任编辑:gufeng)
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