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城镇化进程中的就业身份歧视法律规制研究

时间:2015-10-18 10:54来源:硕士论文作者:lgg 点击:
本文是经济法论文,本文对英国、美国、日本、韩国等世界各主要国家在实现城市化的过程中,农业转移人口向城市转移并取得市民身份的措施与途径进行比较,总结国内外城镇化进程

绪 论


一、 选题的背景和意义
城镇化是人类文明进步的重要标志,是推动社会发展不可或缺的动力,也是市场经济发展的必要条件和现代化程度的重要标识。①对于一个国家或地区而言,城镇化是其在实现工业化、现代化过程中所必然经历的一次全面深刻的社会变革,②该变革不仅关涉人们如何生活,同时牵涉他们在哪里生活。根据联合国的统计数据,全球总人口截止到 2011 年已达到 69.74 亿,其中 36.32 亿人口生活在城市里,城市化率为 52.1%。③18 世纪工业革命以来的历史经验表明,世界各国和地区实现现代化的一般规律即是在推进工业化的同时必须推进城镇化。英美两国城镇化起步较早,历经 100 年左右的时间达到人口城镇化率 70%的水平;日韩两国城镇化起步虽晚,但进程较快,日本经过了大概 70 年的时间,韩国则用了不到 40 年的时间。④当今世界已有过半的人口在城市生活,并且持续维系急剧上升的态势,其中发展中国家城镇人口的增长更为迅疾。作为世界上最大的发展中国家,中国城镇化的进程愈发地受到国际社会的聚焦,被形象地比喻为 21 世纪推动全球经济发展的引擎。⑤我国首次正式使用 “城镇化” 一词是在中共第十五届四中全会通过的《关于制定国民经济和社会发展第十个五年计划的建议》中,此后,党的十六大报告、十七大报告和十八大报告都强调了城镇化问题。2005 年 9 月 29 日,中共中央政治局第二十五次集体学习,专门研讨国外城镇化发展模式和中国城镇化道路,彰显出中央高层对城镇化问题的重视;2012 年底召开的中央经济工作会议,更是首次单独将“积极稳妥推进城镇化,着力提高城镇化质量”作为一项主要任务,并再次强调“城镇化是我国现代化建设的历史任务,也是扩大内需的最大潜力所在”;2013 年底召开的中央城镇化工作会议,提出了解决农业转移人口市民化等六项推进城镇化的主要任务;2014年3月公布的《国家新型城镇化规划(2014-2020年)》强调以人为本,推进以人为核心的新型城镇化,同年 7 月国务院正式印发的《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》成为推动新型城镇化建设的重要举措。这些重要论述和措施,集中阐明了城镇化已经被列入重要议事日程,是中国现代化进程中一个重大国家战略。①其不仅助推了城市的发展,也前所未有地影响着广大农民的生活乃至整个社会生活。根据国家统计局 2015 年 2 月发布的数据,2014 年中国城镇人口 74916 万人,比 2013 年增加 1805 万人,城镇人口占总人口比重达到 54.77%,比 2013 年末提高 1.04 个百分点;乡村人口 61866万人,减少了 1095 万人。②
………….


二、 研究综述
第一, 个人偏见理论。加里•S.贝克尔首次运用经济学分析方法系统研究歧视行为,提出个人偏见理论。他认为,个别人的偏好是就业歧视的基本决定因素,歧视偏好使歧视者宁愿为此支付代价、机会成本或摒弃生产效率。①第二,非竞争性歧视理论。非竞争性歧视根源于市场垄断力量。实际生活中,由于雇主们拥有某种程度的垄断力量,因此他们在劳动力市场上具有强大的影响力。资源优势使雇主们决定与受雇者是交易还是拒绝交易,雇主们成为主导群体。而受雇者成为从属群体,为了生计几乎没有拒绝交易的权力,又由于雇员们能力上的差异,于是就产生了非竞争性歧视。第三,统计性歧视理论。该理论认为:信息的不对称、选择的成本以及雇主对利润最大化的追求,是统计性歧视产生的原因。雇主知晓雇员详细信息往往需要较大的成本,为了节约成本,通常将个体的特征等同于他所属群体的特征,根据求职者的种族、年龄、身份、性别等因素来判断其生产效率。即使与其他群体具有相同生产效率的个体劳动者,也会遭受到差别化对待,于是歧视就产生了。
………….


第一章 身份歧视之多元意涵


一、 何谓身份歧视
在回答何谓身份歧视这个问题之前,有必要首先厘清身份和歧视这两个概念。身份和歧视这两个概念都横跨多个学科领域,并经历了历史的发展和演绎,使得概念本身都具有极大的弹性和张力的空间。不同学科从不同的视角进行甄选、重构,贴上各自的学科标签,以形成具有本学科特点的概念。身份,源自身分。从语义角度分析,身份一词在汉语中有三种意思:其一是指模样、姿态、架势。出自《水浒传》第二十三回:“[武松]把那打虎的身分、拳脚,细说了一遍。”其二是指物品的质量。出自《金瓶梅词话》第二十五回:“比杭州织来的,花样身分更强十倍。”其三是指人的出身、地位或资格。语出《颜氏家训•省事》:“吾自南及北,未尝一言与人论身分也。”①很明显,身份之模样、姿态和物品的质量这两种解释主要是在古汉语中使用,②在现代汉语中已经基本上不再使用了。在现代汉语中,日常生活里,人们基本以自身所处的地位或者受人尊重的地位的意思来使用。③汉语“身份”一词如果译成英语的话,英文中的“Identity”或者“Status”可以与其相对应。Identity 有两种含义:一是本身、本体、身分;二是相同(性)、一致(性)。第一种含义可以理解为对人或物本身、本体的认识(who or what sb/sthis)。④Identity 本身没有上下、优劣之分,因此不是价值判断,而是一种事实判断。Status 也有两种含义:其一是地位、身分、职位,强调在与其他人的关系中,一个人社会的、法律的、职业的地位或等级(position or rank);其二是指重要地位、重要身分(high rank or social position)。①与 Identity 不同,Status 更强调等级(rank),具有阶序性,即在与他人的关系中处于较高的位置上。在法律领域里,Status 的含义是指法律地位、法律身份。特指一个人在法律上所处的地位,而这又决定其在特定法律关系中的权利和义务。一个人的法律地位大都是由法律所决定,而不是以个人选择或协议改变;即使在可以选择改变法律地位的情况下,例如结婚,由此而改变法律地位的结果仍由法律所规定。②
………….


二、 身份歧视的三个维度
从法学的视角来审视身份歧视,其核心内涵是不公平和不平等,是非正义的。借用社会学的理论,身份歧视可以表现为一种内心的态度,也可以表现为一种外在的行为,甚至还可以表现为一种刚性的制度性歧视。②内在偏见——外显排斥——制度性差别是身份歧视的三个维度,三者构成一个接续发展的身份歧视链条,也有人称之为“歧视链”。③尽管偏见、排斥、制度性差别作为歧视链条上的三个环节,但并不表明当存在偏见的态度,就必然招致排斥的行为;④有了排斥的行为也并不意味着就势必演变为制度性差别。①也就是说,身份歧视链条上的每个环节并不必然是承接的。但可以肯定的是,各个环节之间难免会彼此强化,甚至是恶性循环。偏见,英文 prejudice,前缀 pre 意思指在  前面,词根 judice 意思是判断,因此偏见的字面含义可以理解为超前判断。偏见蕴涵信念和态度两个成分。偏见的信念成分,即对一个类型中所有人、物或者环境粗略的或未加证明的概括,称之为刻板印象。态度部分由对于偏见对象的评价性判断构成。这样,偏见可以理解为以刻板印象即粗略的或未加证明的方式对人、物或者环境做出的判断。②这种判断有时是不可避免的,有些情况甚至是有用的。③但是,当一个人先前形成的判断在事实证明它不是真的甚至是错误的以后仍然不改变,此时的判断就成为一个问题了。此时的判断就是以不充分或不正确的信息为根据而形成的对某人、某群体或某事物的一种片面乃至错误的固定看法和态度。简单的说,偏见就是未了解事实或不顾事实真相而形成的观点或判断。④偏见具有超前性(先入为主)、片面性(以偏概全)、消极性(不符事实)和顽固性(不易改变)等特点。
………..


第三章 就业身份歧视法律规制的目标追求.........85
一、农民工市民化:就业身份歧视法律规制的目标定位.......85
二、农民工市民化的制度挈肘:城乡二元户籍制度.........93
(一)从户籍制度看农民工流动的嬗变历程.........93
(二)户籍权益化对农民工市民化的影响.......98
三、农民工市民化的比较法视角.........103
(一)发达国家农民市民化的特点.....103
(二)发达国家农民市民化的启示.....107
第四章 就业身份歧视法律规制对策之探寻.......109
一、反就业身份歧视立法制度的优化.......109
二、反就业身份歧视劳动保障监察之强化.....133
三、就业身份歧视司法救济制度之重构.........141


第四章 就业身份歧视法律规制对策之探寻


一、 反就业身份歧视立法制度的优化
我国尚无专门的“反身份歧视法”,规控就业身份歧视的法治任务由《劳动法》、《劳动合同法》、《就业促进法》等法律予以担当,然而以现有的法律规定不足以有效规制日益凸显的就业身份歧视问题。随着我国城镇化、市民化进程的推进,立法规制需求也渐次强烈。“面对新形势、新任务,探寻相关立法的进一步优化,仍是我国劳动法制度建设面临的时代课题。”在就业、政治、教育以及公共服务等社会生活中,歧视是一个较为普遍的社会现象,而其中的就业歧视尤为突出,因此,很多国家(地区)都试图通过反就业歧视立法来化解这一问题。经过半个多世纪的发展,这些立法逐渐完善,在此过程中,国外反就业歧视立法积累了丰富的经验,形成了三种立法模式:分散条款模式、专门单行法模式和统一基本法模式。在我国城镇化进程中,就业领域中的身份歧视问题颇为严重,尤其是农民工受到的身份歧视问题更是严重影响到城镇化的质量以及公正与和谐社会的实现。由于现有的法律规定难以有效保护受到身份歧视的劳动者,因此,反就业身份歧视立法亟待完善。通过借鉴国外反就业歧视立法的成功经验,探寻出一种适合我国的反就业身份歧视的立法模式。
…………


结 论


城镇化是市场经济发展的必要条件和现代化程度的重要标识,是一个国家或地区在实现工业化、现代化过程中所必然经历的一次全面深刻的社会变革。在此变革浪潮下,就业领域中的身份歧视问题日渐凸显,严重阻滞了我国城镇化的进程,降低了城镇化的质量。克扣、拖欠农民工工资,机会不均等,同工不同酬等现象不时见诸报端,这是一种“又要马儿跑,又要马儿不吃草”或“竭泽而渔”的不完全城镇化。本文的写作,将就业身份歧视问题置于城镇化背景之下,试图在反思我国就业身份歧视的既有问题并探寻制度供给的基础上,亦以此为突破口,透视和探求推进市民化进程、提高城镇化质量的解决之道。立基于此,本文得出以下结论:
第一、身份歧视是指不以人的能力、价值、贡献等为依据,而是基于个人身份特征的任何区别、偏袒、排斥或者限制。这个特征即一个人所拥有的与法律承认和维护的权利密切相关的地位(位置),也就是他享受和行使法律权利的能力。作为“身份歧视链”上的三个环节,内在偏见、外显排斥、制度性歧视彼此强化,甚至恶性循环。
第二,就业身份歧视不仅侵犯了劳动者的平等就业权,同时践踏了劳动者的人格尊严。如果说平等就业权的实现着眼于劳动者物质法益层面的保障,那么尊重人格尊严则立足于劳动者精神法益层面的维护。诚如 2014 年政府工作报告所指出的那样:“民惟邦本,本固邦宁。就业是民生之本,收入是民生之源。要努力实现更加充分、更高质量就业,使劳动者生活更加体面、更有尊严。”
第三,探究反就业身份歧视的制度对策包括立法制度的优化和司法救济制度的重构。选择更符合我国国情的立法模式,为“反就业歧视法”的制定开启成功之门;彰显并践行同工同酬原则,避免重蹈该原则欠缺操作性、只具有宣示意义的覆辙;确立认定标准,缓解平等就业权和用工自主权之间的矛盾;厘定就业身份歧视争议的法律属性,扭转在理解争议性质上含糊不清的尴尬局面;合理配置举证责任,兼顾劳资双方利益;完备民事法律责任形式,在切实保障劳动者权益的同时,提高用人单位的违法成本。
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参考文献(略)

(责任编辑:gufeng)
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