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股权众筹投资者权利保护法律问题研究

时间:2017-07-06 11:30来源:硕士论文作者:lgg 点击:
本文是民法论文,本文的研究思路是以股权众筹投资者权利保护为核心,以股权众筹投资者的参与主体为研究主线来研究股权众筹投资者权利保护的法律问题。
第1章 导论  
 
众筹金融的日益崛起给资本市场带来了重构和变革,对于构建多层次资本市场起着重要的作用。众筹是人类重要的发明,对于当下的中国更具有重要意义。股权众筹的出现,打破了传统的融资模式,挑战既有证券市场。随着国家政策的逐渐明朗,“大众创业、万众创新”的指导思想逐渐落到实处,股权众筹这一融资模式受到前所未有的关注。1对股权众筹的研究在理论界和实务界蔚然成风。本文将围绕股权众筹投资者权利保护为核心,探讨股权众筹投资者权利保护过程中所面临的法律问题,拟构建适合我国国情发展的股权众筹众筹投资者权利保护体系。 
 
1.1 研究背景 
网络众筹平台的出现犹如 20 世纪 90 年代刚刚出现的电子商务一样,给中小企业、网络服务商、消费者和投资者带来希望和生机。22008 年美国的次贷危机在北美爆发后,迅速席卷全球,该危机对全球经济发展影响深远。全球经济复苏之路道路曲折。许多中小企业尤其是初创企业经历了前所未有的融资困境。而众筹正是在这样的背景下应运而生,为中小企业创造再就业和重新恢复活力提供生机。2012 年《创业企业融资法案》(The Jumpstart Our Business Startups Act,下面简称 JOBS 法案)在美国通过,使得股权众筹在美国取得合法化地位。此法案为了促进中小企业融资过程,规定股权众筹合法化,降低了融资者的发行成本。3近年来,全球众筹市场发展迅速,逐渐成为继证券发行和私募融资后又一行之有效、形式多样的新型融资方式。 事实上,一些早期的众筹倡导者们预测众筹将掀起一场私人资本市场的革命。4众筹可以让早期的企业获得必要的启动资金和发展资金。众筹能为高速发展的高科技企业提供专业投资者和公共市场,为一国经济的繁荣昌盛而作出贡献。5研究表明大多数就业机会来自中小企业,这些企业大多数是雇员在十个或者以下。他们需要尽可能获得资本以便更大程度的创新,创造就业机会和恢复活力。最有希望解决中小企业重获资本的方式之一便是众筹,众筹投资者依靠个人的社交网络和资源,通过互联网平台来支持他人或者企业发起项目。众筹允许企业家和中小企业以不同形式从投资者处获得资本。全球的众筹金融革命正如火如荼的开展,将洗礼各个行业。著名经济学家郎咸平曾在“财经郎眼”节目中明确表示:余额宝未来只是小项目,P2P 和众筹前途无可限量。6 股权众筹是指,在互联网平台上,投资者有效地将多笔小额资金集中起来,为投资者们提供股权回报的业务活动。股权众筹在整个众筹市场中所占比例逐渐增多,其增长速度也较快。目前正常运营的众筹平台中,股权类众筹平台数量最多,达 121 家,占全国总运营平台数量的 39.93%,其次是产品众筹平台有 104家,纯公益众筹平台最少,仅有 5 家。2012 年的情况是,全世界拥有 76 个活跃的股权众筹网站;而全球股权众筹所占比例约为 4.4%,达到 1.2 亿美元的规模。从 2013-2015 年,新成立的股权众筹平台中大部分为欧洲的众筹平台,年度增长率超过了 110%。欧洲非常重视创新,这就为中小企业提供了新的融资渠道。就此类项目的规模而言,在 2.5 万美元到 25 万美元的融资项目占到 60%以上。股权众筹正与传统的风险投资和天使投资相竞争,成为初创企业获得资本的革命性方式。7中国人民银行研究生部教授、中国人民银行金融研究所所长谢平在 2012年曾说,互联网金融发展的三种趋势包括:一、移动支付代替传统支付业务;二、人人贷(个人之间通过互联网直接贷款)替代传统的存贷款服务,三、众筹融资替代传统证券服务。世界银行最新数字表明,截至 2025 年,从全球看,发展中国家的众筹规模将接近 1000 亿美元,而中国则可能占到其中的一半左右。这也足见中国广阔的市场潜力。2014 年,产品众筹和股权众筹平台的成交额分别在2.7 亿元和 15 亿元人民币以上,两者合计超过之前历年总和的五倍,迈上 10 亿元人民币的台阶。2015 年上半年,众筹行业的成交额在 50 亿元以上,又超过 2014年的两倍,全年有望达到百亿元人民币的规模。8然而众筹是和风险并存的。尤其是股权众筹存在诸多风险。我国股权众筹和发达国家相比发展速度缓慢,缺乏相关的法律法规和股权众筹投资者权利保护机制。因此,构建适合我国股权众筹发展、保护股权众筹投资者权利的法律体系就显得尤为重要。 
..........
 
1.2 研究意义 
自 2013 年以来,互联网金融无疑是中国经济领域最为热门的话题之一。不仅创新模式众多,规模扩展也极为迅速,股权众筹就是其中重要的模式之一。作为互联网金融之一的股权众筹,作为新兴事物,其法律本质究竟如何?应如何保护和促进其健康发展?如何在促进其健康发展的同时保护好广大股权众筹投资者的权利?这一系列的法律问题都有待进一步的研究。与国外的股权众筹相比,中国的股权众筹有许多不同的特点。在中国,无论是监管体系、法律架构、还是运行方法方面,股权众筹都独具中国特色。股权众筹在促进企业资本形成的同时, 也带来诸多挑战,尤其是在如何有效保护投资者权利方面。股权众筹投资者如何应对基于互联网产生的股权众筹模式?  近年来美国实施的 JOBS 法案在股权众筹投资者保护方面做出了怎样的制度安排?这些制度安排有何宗旨和目的?中国应当如何合理地从中学习借鉴?  撰写本文的目的是帮助股权众筹服务落地中国,在中国合法化,保障广大股权众筹投资者的合法权利。因此对股权众筹投资者权利保护的法律问题研究成为法学领域一个新的研究课题,具有重大的理论和实践意义。 
.......
 
第2章 股权众筹投资者权利保护法律理论概述 
 
通过对股权众筹及相关概念的梳理,厘清股权众筹各方当事人之间的民事法律关系,指出股权众筹投资者所面临的法律风险及股权众筹投资者权利的特殊性,为股权众筹投资者权利保护提供理论依据。
 
2.1 众筹起源及相关概念的理论界定 
对众筹的起源及发展进行充分的了解有助于更好地掌握其发展历史,为股权众筹投资者权利保护提供历史素材,为股权众筹投资者权利保护寻找历史和法律根源。众筹犹如一个伞状的概念,用来描述不断增长的广泛的融资形式。尽管其受到政策制定者、监管者、投资者和融资者等不断的关注,但是一般来说对于众筹机制和活力尤其是股权众筹仍然不为大部分人所熟知(Griffin, 2012)  。“众筹”是一种统称,涵盖了多种类型的个人或者企业筹资,但从本质上来说,这些筹资类型都有一个共同的特点,那就是个人或者企业试图通过接触大众,以获得某一目标所需的资金。无论是支持一个创新项目还是购买一家企业的股权都可以通过众筹的方式来完成。39众筹是一个早已存在的名词,在历史时期见证了“众人拾柴火焰高”创造的奇迹;众筹,也是一个不能再新的名词,在“互联网+”时代,它的概念被重新激活。Crowdfunding 最初起源于美国,在中国大陆译为“众筹”,在中国台湾译为“群众募资”,在中国香港译为“群众集资”,在美国,还有另一说法叫做众投(Crowdvesting)。这些称谓都体现了人们基于互联网的相互协作,汇集了一定的资金以支持其他人或者组织发起的某项努力。40 现实生活中,人们有各种不同的投资想法,无论是支持自己的偶像艺术家,还是支持某一赈灾活动,如此等等都可能通过众筹实现。众筹实质上是借助互联网平台,就某一特定项目公开向大众融资。众筹的目的是向大众筹集资金,其通常是利用社交网络例如 Twitter、Facebook、微信和微博等方式向大众筹集资金。
..........
 
2.2 股权众筹运营模式研究 
要对股权众筹投资者权利保护进行研究,首先要弄清股权众筹的主体及其运营模式,从其运营模式中总结各方主体的权利义务及运作模式和创新所引起的法律问题。借助众筹平台,融资者建立自己的项目并在平台上披露产品名称、特点、创意,业务模式、融资期限、投资回报等信息。一个项目可能包含多个投资档位,不同的档位有不同的预期回报。融资者主要是由有创新能力,但其本身缺乏资金进行后期科研或者投入生产的人。有些融资者拥有专利技术和梦想,但缺乏资本,不了解市场需求,也不具备市场营销经验。另外,有些融资者注册了公司,也已开始实施自己的创意,但缺乏资本,需要更多资金帮助自己开发产品和进行市场宣传。简言之,融资者非常需要创业资金。众筹项目主要集中在电影、食物、游戏、音乐、出版、科技等领域,其一般面临特殊的市场需求和较高的进入壁垒并且一般有成熟的创意或者成品展示。 
........
 
第3章 股权众筹模式下的投资者要求 ........ 72 
3.1 事前要求:股权众筹投资者市场准入规制 ......... 72 
3.1.1 准入制度之合格投资者路径选择 ..... 72 
3.1.2 我国股权众筹投资者准入制度缺陷 ........... 75 
3.1.3 美国的股权众筹投资者准入经验及对我国的启示 ........ 78 
3.2 事中要求:对股权众筹投资者的适当管理 ......... 82
3.3 事后要求:股权众筹投资者的“买者自负”原则的特殊性 ........... 86 
3.4 小结 ......... 89 
第4章 股权众筹模式下的融资者要求 ........ 91 
4.1 对股权众筹融资者的资格要求 ........... 91 
4.2 股权众筹融资发行行为的要求 ........... 95 
4.3 股权众筹融资者的核心——信息披露义务要求 ..... 99 
4.4 小结 ........ 103 
第5章 股权众筹模式下的平台要求 ......... 104 
5.1 股权众筹平台的市场准入 ...... 104 
5.2 股权众筹平台的法律定性及职责 ........ 108
5.3 股权众筹平台的监管 .......... 112
5.4 小结 ........ 122 
 
第6章 股权众筹投资者权利保护的救济制度研究
 
对股权众筹投资者权利的法律保护除了在立法上予以保障外,在股权众筹投资者权利受到侵害后,还要有一定的纠纷解决机制对其权利予以救济。目前我国的股权众筹投资者纠纷解决机制还不完善,还需要健全和完善相应的纠纷解决制度给予股权众筹投资者以事后救济。另外,除了完善我国股权众筹投资者争端解决机制外,还要建立健全相关的其他配套制度建设,使得股权众筹投资者权利保护制度更加全面和完善。 
 
6.1 完善诉讼制度
股权众筹投资者除了在实体法上存在诸多法律风险需要提供实体法上的保护之外,股权众筹投资者权利保护在程序上也存在诸多问题,对传统的诉讼程序产生冲击。对股权众筹投资者的诉讼救济主要包括刑事诉讼、行政诉讼和民事诉讼。民事诉讼程序是股权众筹投资者维护自身实体权益、获得法律救济的重要手段。在股权众筹民事诉讼救济制度中存在诸多问题,本文只选取比较典型的和股权众筹投资者权利维护关系最密切的民事诉讼中存在的几个典型的程序问题进行研究,希望对诉讼理论的丰富和程序实践的完善等有所帮助。我国民事诉讼的一般原则是“原告就被告原则。”在法院管辖的选择上, 一方面,股权众筹投资者由于通过互联网平台进行投资,其股权众筹交易大多是通过互联网方式在线操作完成的,其合同的订立由于融入互联网因素而呈现出新的特点。股权众筹平台虽然注册地相对确定,但是股权众筹平台的注册地、服务器存放地和交易的完成地有时候很难确认。各方交易主体交易的终端服务器也可能存放在不同的地区。如果发生股权众筹平台侵害投资者权利的行为,该案件的管辖法院的选择是个大的难题。另一方面,股权众筹投资者通过股权众筹平台进行投资,如果融资者利用平台进行欺诈,许多融资者是通过和投资者成立合伙企业来进行融资。如果合伙企业还未设立,融资者已经卷款跑路,对融资者住所地和经常居住地都难以确认。对股权众筹纠纷案件的法院管辖是一个难题。 
.........
 
结论 
 
我国现行法律、行政法规及监管政策使得股权众筹遭遇了合法性困境。本文以股权众筹投资者权利保护为主线,围绕股权众筹投资者权利保护为核心,从股权众筹投资者所面临的法律风险出发,深入分析了股权众筹投资者权利保护所面临的法律问题。本文首先从我国股权众筹投资者在进行股权众筹投资时所面临的合法性问题,找出投资者所面临的法律风险并对之进行防范,是股权众筹投资者权利保护首先关心的问题。其次,从股权众筹投资者权利保护的主体出发,论证我国是否需要引入股权众筹合格投资者制度。现行的《征求意见稿》对投资者准入门槛的设立是否能够有效保护投资者权利。美国对合格投资者是如何规制的,我国对股权众筹投资者应设置什么样的准入门槛才能更有利于股权众筹投资者权利的法律保护。然后,从融资者的角度出发,对融资者的准入入门槛和融资者的法定义务和职责进行了深入的剖析,并以预防欺诈为主推导出对融资者的核心要求——信息披露义务。对于股权众筹交易方是否要进行信息披露以及信息披露义务的范围和责任进行论证。和上市公司的信息披露义务相比较,股权众筹的信息披露义务既不能过于严格,过于严格不利于整个行业的发展;也不能过于宽松,太过宽松将不利于股权众筹投资者权利的保护。笔者建议进行分类分层分级披露。对于目前的私募股权众筹可以参考私募基金管理办法的相关规定进行信息披露。对于正在进行试点的公募众筹和未来可能大范围开展的公募股权众筹,可以参考上市公司的信息披露义务但又要宽松于上市公司的信息披露义务制度,进行适度的信息披露。再次,从对股权众筹平台的要求出发。从股权众筹平台的准入门槛到股权众筹平台的权利义务责任以及对股权众筹平台的监管出发,构建适合我国股权众筹行业发展和股权众筹投资者权利保护的规范的股权众筹平台。最后,从对股权众筹投资者权利保护的救济出发,从诉讼和替代性纠纷解决机制出发,为我国股权众筹投资者提供救济保护。除了进行诉讼和非诉救济之外,还要发展其他相关制度,为股权众筹投资者权利保护提供全面的救济。 
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参考文献(略)
(责任编辑:gufeng)
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