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论隐名出资人股东资格的认定

时间:2017-07-12 16:26来源:硕士论文作者:lgg 点击:
本文是民法论文,本文经过论证表明,规范解决隐名出资的纠纷的关键在于确认隐名出资人股东身份的问题。目前在全国各地的法院对于隐名出资纠纷的适用标准并未统一。
第一章  隐名出资的基本理论 
 
第一节  隐名出资的概念和特征 
何为隐名出资,各国对于该问题的认识定位莫衷一是,我国的法律法规也无明确规定,在学术研究范围内,可以从广义和狭义两个层面进行理解。广义上的隐名出资是指出资人在不公开自己身份信息的前提下作为投资方参与经济生活的行为,投资的对象也相对比较宽泛。狭义的隐名出资则只涉及公司的相关法律文件和工商登记上记载的一方当事人未出资,而对公司的实际出资方却是另一方的出资现象。在现实的市场经济和司法实践中,隐名出资的形式纷繁复杂,为了更加明了和有针对性,本文仅从狭义的角度来进行阐述和分析。 为了从本文的议题更具有研究价值,本文将对隐名出资的概念做出进一步的界定:隐名出资,指资本的实际出资方与名义上出资人依据意思自治的原则,记载在公司股东名册上的是公司股东,而由实际出资方向公司出资,无需登记在股东名册上,并享有投资收益的法律行为。 冒名出资通常指在未经他人允许而擅自用他人的名义对公司出资,但是并未实际参与公司日常运营管理和承担投资风险的一种出资方式。现行的《公司法司法解释三》第 29 条明确进行规定,未经他人授权同意,借用和冒用他人名义进行出资并成为公司的股东,由此产生的纠纷和责任由冒名出资者承担,事后也不能向被冒名者追责。 从两者的概念可知,冒名出资和隐名出资在形式上却有一定的相似之处,但实际上不尽相同。首先,冒名出资中,冒名者和被冒名者没有任何协议约定,而在隐名出资中,双方之间签署了合同协议;其次,冒名出资者是未经他人的同意擅自出资,隐名出资是出资方和登记方已经达成了隐名的意向;最后,冒名出资者必须承担全部投资带来的责任,被冒名者通常不参与公司的日常经营管理,不享有投资收益;在隐名出资中,隐名出资人对公司实际出资,参与公司的经营管理并分享投资收益,同时也承担市场经济带来的风险。 
............
 
第二节  隐名出资人形成的原因 
任何现象的存在都有其合理性,隐名出资也不例外,可能是为了规避法律的强制性规定,也可能是投资者为了利润和效益的最大化不愿意显露资本的原因,本文将从是否规避法律的角度来分析形成的原因。在中国的经济发展过程中,外商企业曾经发挥了非常重要的作用,但并不是所有的商业领域都允许外商企业的经营,部分领域则采取限制经营的情形。5针对农业类、金融教育类、国防类的相关行业是禁止外商投资企业经营的,而针对旅游投资、材料加工类的行业则是鼓励外商进去的,前提是必需经过一系列的审批手续之后方可正常经营。在资本逐利的过程中,有很多外商为了赚取更大的盈利空间,通过隐名出资的方式避开国内相关法律的规定,成功进入了限制性和禁止性的相关领域中。在市场经济的驱动下,市场的投资主体也呈现出多样化的发展状况,出现了本身就不符合投资主体资格的部分人员为了更好的享受政策优惠或者是攫取更大的利润空间,通常会以隐名的方式去投资。例如,我国《公务员法》对公务员的投资行为作出了禁止性规定,即禁止国家公务员参与在到营利性的经营活动中,禁止通过掩盖国家工作人员的形象非法经营,滥用国家公权力。然而,仍有不少的公务人员在商业利益的驱使下,规避公务员法的禁止性规定,转而通过亲朋好友代为其投资各种商业活动。当然还存在一些企业负责人为了更好销售行业政策和税收优惠政策,通过残疾人的名义设立经营公司来开展各项经营活动。6以上所述几种情形都违反了国家关于投资主体的规定,是被严厉禁止的。 
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第二章  国内外关于隐名出资人股东资格的认定 
 
第一节  国内隐名出资人股东资格认定的相关法律和司法解释 
在上位法的层面上,《公司法》第 33 条对于股东资格的确认是基于被记载于公司的股东名册上,而且要求公司应将股东的身份向公司的登记机关进行登记,可知我国对于股东资格的确认是遵循商事外观主义原则,而对于隐名出资人的问题,现行《公司法》未做任何规定。根据法无禁止即自由的理念,隐名出资人作为商事主体参与经济活动,并不违反法律的强制性规定。 诚然,我国的公司法并没有明确提出隐名出资的概念以及相关的认定情形,但值得注意的是,公司法规定了实际控制人的认定情形以及认定实际控制人不是公司的股东。有学者认为,隐名出资与实际控制人是不同的范畴,不能将两者混同,但隐名出资人在某种程度上可以作为实际控制人。”笔者认为,这种观点的成立的预设条件是隐名出资人原本就不具有股东资格。从定义的范围上看,实际控制人并不完全包含隐名出资的情形;从对公司的支配能力上看,实际控制人对公司的支配能力要远远大于隐名出资人。换言之,在一般的隐名出资行为中,当隐名出资人拥有绝对优势的股权比例并实际行使其股东权利,此时才可能成为实际控制人。7从立法目的来看,规定实际控制人旨在保护公司的利益不受到侵害,而对于认定隐名出资人的股东资格并无太大的指导意义。 最高人民法院于 2003 年 12 月颁布的《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)征求意见稿》是最早对隐名出资问题进行规定的法律文件,意见稿的第 19 条较为清晰地规定了处理隐名出资纠纷问题的普遍做法:代持股协议具备合同当事人之间的相对性特征,与合同外的第三方无关,如果是公司中占绝大多数的股东知晓该出资行为,且公司对隐名出资人行使股东身份权利并无反对态度,法院应根据相关规定认定该隐名出资人具有股东身份。但由于立法的各方面原因,该征求意见稿最终未能如期颁布实施。 
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第二节  域外法律对隐名出资人股东资格认定的规定 
针对于隐名出资的问题,国内外对其产生的争议有不同程度的差别,特别是在信托制度比较成熟的英美法系国家(地区),对该问题的意见相对比较统一。同样,在大陆国家(地区)对于隐名出资的问题,在理论界和实践中存在一些争论,但最终都能通过法规的明确规定得到很好地解决。因此,域外这些成熟的理论对我国相关问题的研究具有一定的借鉴意义。在法律体系中,完善的信托法律制度和法律的明文规定,是解决隐名出资问题的前提和基础,但由有限公司中股权关系的复杂性和变动频繁的特点,在英美法系国家(地区)存在股权纠纷的现象仍然层出不穷,值得借鉴的是英美法系国家(地区)在处理股权争议的问题上严格遵循商事外观主义和登记主义,在很大程度上不仅简化了股权纠纷涉案的法律关系,而且使得大多数案件的审理结果也趋于一致。英美法系国家(地区)在司法实践上将公司的股东名册视为确定股东身份的一般标准。13显然,不难发现在确定股东身份的问题上,英美法系国家(地区)是承认名义股东而否定隐名出资人的股东地位。 美国的《示范商业公司法》第 140 条第 22 项所阐释的“股东”的含义对于各州规定公司法具有一定的示范作用,在处理股东资格的纠纷中以公司登记簿作为基本立场,凸显出股东名册在在隐名出资纠纷问题上的重要性。14根据英国公司法的相关规定,公司股权的认购方必须载与公司的股东名册上。15香港的公司法吸收了英国法律的传统,在确认股东资格的问题上坚持了英国公司法对问题的基本立场。与此同时,英美法系其他国家均作出类似的规定,将股东名册作为认定股东资格的重要依据。从上述的规定可以发现,英美法系国家对于股东资格的认定趋于一致的态度不仅是严格遵循商事外观主义的表现,更为解决隐名出资人股东资格问题奠定了基础。诚然,基于这种规范的调整约束,要取得股东资格的前提必须先履行登记手续,此时隐名出资人在公司中不具有股东资格,涉及第三方利益纠纷的情况下隐名出资人也并无任何处分权利,而是严格执行商事外观主义来支持名义股东的股东身份,对于代持股协议双方当事人之间的法律关系则按照信托的机制来进行解决。 
............
 
第三章 隐名出资人股东资格的认定标准 ...... 15 
第一节  国内隐名出资人股东资格认定现状 ............ 15 
第二节  隐名出资人股东资格认定的新标准 ............ 20 
一、股东资格取得的方式 ....... 20 
二、隐名出资人股东资格认定的新标准 .... 22 
第三节  类型化的隐名出资人股东资格的具体认定 ...... 23 
第四章 完善我国隐名出资人股东资格认定的制度 ....... 26 
第一节  完善隐名出资人股东资格认定的立法 .......... 26 
一、针对隐名出资人资格认定的立法建议 ........... 26 
二、针对规避法律的隐名投资和保护第三人的立法建议 ........ 27 
第二节  通过信托制度来完善救济机制 ....... 28 
 
第四章 完善我国隐名出资人股东资格认定的制度 
 
第一节  完善隐名出资人股东资格认定的立法 
隐名出资人资格认定的问题在理论界和实践中出现了认定标准混乱的情形,原因在于立法的上层设计出现了不科学不合理的因素。为了使隐名出资的问题得到很好解决以及制度更好完善,笔者提出以下的建议。司法实践中,因为隐名出资人资格认定问题而对簿公堂的案件屡见不鲜,加大法律对隐名出资人法律问题的处理力度势在必行,为促进该问题的解决,提出如下立法建议:我国的商法领域的相关法规虽然制定了一些规则来规范隐名出资的现象,然而并没有对隐名出资的人的相关概念进行明确的定义,这种现状像是知其然而不知齐所然,造成了适用标准的多样化和混乱。值得注意的是,为了更好的规范经济活动和交易安全,必须得在相关的民商事立法上明确隐名出资人的定义和内涵。进而言之,在立法层面上对其进行规范化制度化,更有助于实践和理论相结合,在适用同样标准的基础上即可以实现社会的公平正义,也可以更好保护隐名出资人的合法权益和公司治理的规范化,同时也解决了目前司法实践中对于该问题适用上混乱的局面。 如前所述,隐秘出资制度的规范化具有一定的紧迫性和重要性。一方面是由于保护契约自由原则下的双方当事人所达成的法律行为,使订立的法律事实和行为的法律效果得以实现;另一方面,有关隐名出资的纠纷更是时常发生,不同法院的法官均按照自身的司法经验做出判决结果。特别值得关注的是,立法上的规定似乎与司法实践存在断层的现象,公司法上规定在公司设立的过程中必须将股东的基本信息记载于公司相关的文件以及向工商登记机关进行公示登记,然而, 实际上有大量的出资人并没有履行相关的登记手续,他们的出资仅作为投资的方式出现在经济活动,不直接进行公司日常的经营管理。基于以上的分析可知,对隐名出资进行立法的规范化显得迫在眉睫,规范化的过程可以完善经济活动出现的漏洞,为广大的投资者既想进行资本投资又不显露股东身份的意图提供合法化的投资方式。 
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结  论 
 
本文经过论证表明,规范解决隐名出资的纠纷的关键在于确认隐名出资人股东身份的问题。目前在全国各地的法院对于隐名出资纠纷的适用标准并未统一,导致出现了众多的不同甚至是出现截然相反的判决结果。归根到底,出现这种适用混乱的现象是由于我国的立法者在制度的设计上对隐名出资的定位尚不够精确,部分法律规定还存在盲目借鉴的现象。 在法律适用层面上,由于我国的民商事立法开始得比较晚,本土的法律体尚未成熟,在借鉴国外隐名出资制度的同时对本国的国情认识不够充分。国内的相关理论的提出尚未经过深思熟虑的思考,仅仅是提出一些解决的思路,至于完善的解决方案尚未进一步提出,导致在司法适用上不能很好得解决实际难题。 针对学术界提出了几个理论学说,笔者认为都有其不足之处,有的理论过于绝对化,有的理论在我国的适用上没有成熟的机制。因此,笔者提出了方便认定隐名出资人股东资格的四要件理论,简化为隐名出资人是否具有股东资格取决于“向公司作出欲成为股东的意思表示”和“公司其他股东接纳谁成为公司股东”。最后将隐名出资的情况进行类型化,通过上述的几个要件进行进一步验证,得出新的适用标准在隐名出资的情形均可以得到有效的适用。 规范隐名出资的目的在于使经济活动更在合法合规化,保护交易活动的安全。本文写作的目的在于通过梳理现有的法律规定,通过不断的完善法律法规,使得隐名出资者的合法权益得到保护。
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参考文献(略)
(责任编辑:gufeng)
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