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股权众筹民法法律规制研究

时间:2019-01-10 21:11来源:硕士论文作者:lgg 点击:
本文是一篇民法论文,中华人民共和国民法通则,是中国对民事活动中一些共同性问题所作的法律规定,是民法体系中的一般法。1986年4月12日由第六届全国人民代表大会第四次会议修订通过,
本文是一篇民法论文,中华人民共和国民法通则,是中国对民事活动中一些共同性问题所作的法律规定,是民法体系中的一般法。1986年4月12日由第六届全国人民代表大会第四次会议修订通过,1987年1月1日起施行。共9章,156条。(以上内容来自百度百科)今天为大家推荐一篇民法论文,供大家参考。
 
引言
 
一、选题及研究目的
随着互联网技术的进步,网络众筹作为一种的全新融资方式应运而生,并因其大众、小额的特征备受瞩目,被认为是打破初创企业融资难的利器。多种众筹模式中,股权众筹因其法律问题上的复杂性最为理论研究和实务界关注,而其作为舶来品在我国现实中的境遇可用“阴晴不定”形容。一面是政府宏观政策上的支持:北京市业已出台《关于积极推进“互联网+”行动的实施意见》,明确指出“鼓励众筹业务发展,打造股权众筹中心”。1与此相对,却是股权众筹在实践中举步维艰、夹缝求生:先是写有适用于股权众筹的豁免注册条款的《证券法(草案)》搁浅,迟迟未能未进入人大审议程序;接着作为股权众筹平台曾经的主管机构——证监会创新部也被宣告解散2;2016 年 10 月 13 日,证监会等 15 部委印发了《股权众筹风险专项整治工作实施方案》,再次提点各条红线,“以股权众筹名义从事股权融资业务”成为整治重点3。立法进程的迟滞、监管态度的保守无不让人们对股权众筹的前景心存疑虑。各大平台只能坚守私募红线,做着“网络宣传的私募”。根据《2017 年互联网众筹行业现状与发展趋势报告》,截至 2016 年年底,全国正常运营的众筹平台共计 415 家,其中互联网非公开股权融资平台共计118 家;2016 年中国互联网非公开股权融资平台新增项目数量共计 3268 个,新增项目成功融资额共计 52.98 亿元,投资人次 5.8 万人次。夹缝求生的互联网非公开股权融资尚有如此朝气,股权众筹的未来值得期待。本文的目的,是在探讨如何克服股权众筹在我国面临的诸多法律障碍的基础上,借鉴各国已有的立法经验,为我国未来可能制度的具体构建提出自己的建议。
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二、研究综述
股权众筹虽在我国实践中受阻,但一直受到理论与实务界的广泛关注。随着国内研究的深入,一些较高水平成果开始慢慢出现。根据对文献的检索,国内外对股权众筹研究的代表性成果主要包括以下内容:在《中国式股权众筹:法律规制与投资者保护》中,钟维、王毅纯提出,股权众筹在我国现行法律框架下不仅没有作为法律基础的制度规范,而且还与《证券法》等法律规定存在一定冲突。我国可以参考美国 JOBS 法案,通过修改《证券法》的方式,将股权众筹纳入其中进行监管,放开对投资者人数的限制,并对广告、公开劝诱和变相公开募资行为进行规制,同时应当建立强制性的信息披露制度,完善众筹平台管理及交易制度。在《股权众筹平台的运营模式及风险防范》中,杨东、苏伦嘎指出,股权众筹平台的风险包括非法集资、合同欺诈、资金流风险、时间风险、金额风险、入资方式风险,并对上述风险提出相应的对策。至 于 国 外 , 在 《 An Uneasy Balance: Personal Information AndCrowdfunding Under The Jobs Act》中,Brice Kindred 提出了在众筹活动中,一方面,需要建立合格投资者制度来保护投资者;但另一方面,由于需要提供自己的收入、财产情况,投资者将面临着个人信息被泄露的风险。
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一、股权众筹概述
 
(一)股权众筹的特征界定
1、股权众筹的概念
对于“股权众筹”(equity crowdfunding),目前理论与实务界并无统一定义,但学者们大多以“众筹”概念为基础解释股权众筹。至于众筹(crowdfunding),一种观点认为其来自英文 Crowdsourcing(公众搜索)和Microfinancing(微型金融)的融合,意为“面向公众筹集资金,特别指以资助个人、公益慈善组织或商事企业为目的的小额资金募集”4;另一种观点则强调众筹依赖互联网的特征,认为众筹是“人们、组织以及企业,包括初创企业通过在线门户(即众筹平台)筹集资本为其活动进行融资或再融资的一种方式”5。根据 2014 年 3 月欧盟委员会的报告,起草者访问了大约 900 名受访者对众筹的定义,受访者对此达成的共识之一为“通过向公众的公开呼吁为某一特定项目募集资金”。大多数人将定义进一步限缩为“通过互联网”、“在特定时间内从大量个人处收集资金”6。互联网技术是现代众筹活动产生的物质条件,其降低信息交流的成本,使多数人便捷地了解、参与一项资金筹集活动成为可能,因此互联网应当成为众筹概念的必要内涵。综上,众筹可被定义为“为满足融资人获取项目发展资金、企业或个人贷款,以及其它需求,允许其借助在线网络平台面向社会公众个人或机构募集小额资金的统称”7。
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(二)股权众筹的主体分析
根据股权众筹的概念,其中必然涉及三方主体:融资者、投资者和众筹平台。融资者通过众筹平台发布众筹项目的信息,投资者选择合适的项目投入资金。三方主体各自有着怎样的特点,这些特点又会对股权众筹活动开展和法律规制产生怎样的影响,值得分析。
 
1.股权众筹中的融资者
通常而言,股权众筹中的融资者是初创企业(start-ups)或中小企业(Smalland Medium Enterprises,SMEs)。考虑到多数参与融资企业的规模,并且实践存在利用募集资金设立企业的情况,本文暂以初创企业指代股权众筹的融资者。是否需要依据某种标准限制非初创企业进入股权众筹市场?答案是否定的。基于以下原因,初创企业往往不会通过股权众筹进行融资:第一,股权众筹立法通过降低融资要求的方式鼓励初创企业参与,为了缓解给普通投资者带来的风险,立法者往往均对股权众筹募集的资金总额进行限制,如美国 JOBS 法案中规定的股权众筹限额为 100 万美元,法国《参与性融资法令》为 100 万欧元。该标准的设定多从初创企业的角度出发,客观上无法满足非初创企业的需求。第二,从多层次资本市场的角度而言,股权众筹市场处在整个层级的最下端,这意味着该市场中的企业较其他市场而言“质量”更低。非初创企业考虑到对自身形象的影响,除非万不得已自然不会选择从此融资。第三,非初创企业具备一定的经济实力,可供选择的融资渠道也更为丰富,如银行贷款、发行债券等,为其放弃股权众筹提供客观条件。因此,非初创企业通常不会通过股权众筹进行融资。为了降低投资者风险或是引导特定行业的发展,是否应当对参与股权众筹的初创企业加以一定的条件限制?意大利的立法历史提供了值得参照经验。起初,意大利立法者将能够参与股权众筹的企业限定为“创新性初创企业”:这种企业主要从事于高新技术产业,并且必须符合成立时间、控制人持股比例、雇员学历、科研费用占比、知识产权等方面的法律规定15。这种一标准被实践证明过高,拒绝了众多需要通过股权众筹融资的初创企业进入市场;而达到标准的企业往往具备其他融资方式16。基于此,意大利于 2015 年修改了相关法律,取消了对初创企业的限制17。总而言之,考虑到立法者知识的有限和经济活动发展变化的迅速,制定合理的标准是非常困难的,因此不应当对初创企业加以条件限制。
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三、股权众筹融资者信息披露义务之完善......28
(一)融资者信息披露义务立法现状评价............28
(二)融资者信息披露义务规范视角分析............29
(三)我国融资者信息披露义务立法之构建........31
四、股权众筹投资者准入制度之构建..............34
(一)投资者准入制度立法现状解析........35
(二)域外立法之比较 ........36
(三)我国股权众筹投资者准入制度之构建........38
五、结语...............41
 
四、股权众筹投资者准入制度之构建
 
传统的投资者准入制度,通常以“信息可获得能力”、“专业性”和“经济能力”三方面为基础,对投资者实施差别化待遇71。随着互联网技术的发展和传统,传统投资者准入制度的有效性开始被学者所质疑72:传统金融领域模式,投融资双方存在巨大的信息不对称,而普通投资者在缺乏投资知识时难以获得足够信息做出正确的投资决策。但互联网时代,“随着大数据、云技术等前瞻性信息技术在金融领域的应用,资金供需双方的信息更为对称,风险分担成本极大降低”73,金融交易出现“脱媒”现象74;并且,充分的数据共享使得投资者获取投资知识的难度降低,继续以投资者能力和财富为标准对其进行分类“不再适应互联网金融的新特征”75。虽然互联网的确对其基础构成挑战,但传统投资者准入制度仍应是投资者保护的主要手段:投资者获取和分析投资信息的成本,虽然客观上因互联网技术及由此带来的知识分享而降低,但忽视个体差异,认为所有投资者都能因此获益并不符合实际,毕竟不同投资者对互联网技术使用及信息获取能力并不相同。因此,作为互联网金融的一种,股权众筹中的的投资者准入制度,应当在传统准入制度基础上加以改进和创新,以期更好地保护投资者的利益。
 
(一)投资者准入制度立法现状解析
效仿私募投资基金、新三板等投资者准入制度,《征求意见稿》选择以经济能力作为投资者进入市场限制标准的传统方式。《征求意见稿》第十四条规定,“私募股权众筹融资的投资者是指符合下列条件之一的单位或个人:1、《私募投资基金监督管理暂行办法》规定的合格投资者;2、投资单个融资项目的最低金额不低于 100 万元人民币的单位或个人;3、社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金,以及依法设立并在中国证券投资基金业协会备案的投资计划;4、净资产不低于 1000 万元人民币的单位;5、金融资产不低于 300 万元人民币或最近三年个人年均收入不低于 50 万元人民币的个人。”《征求意见稿》中的投资者准入制度完全使用私募投资基金的合格投资者标准,虽然与《征求意见稿》将股权众筹视为私募的立法思想相一致,但仍有不足。第一,合格投资者部分标准过高,对投资者参与造成过分限制。就我国而言,互联网非公开股权融资的融资额普遍不高,五百万元以下较为常见;而根据有关统计计算,2016 年 7 月底我国私募投资基金认缴规模为 7.47 万亿,备案基金 36829 只,平均每只基金认缴额为 2.03 亿76。第十四条实际直接搬用《私募投资基金监督管理暂行办法》对合格投资者的规定,过高的标准降低了参与众筹的投资者数量,进而降低众筹项目成功募资的可能性。第二,标准过于单一。该标准过分关注经济能力一项标准,忽视从“信息获取能力”及“专业性”角度对合格投资者进行规定,客观上忽视了部分具备投资能力的投资者。
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结语
 
依托互联网技术产生、兴起的股权众筹,以其大众、小额的特点,为初创企业融资开辟了一条崭新的途径,也为普通投资者提供了一种全新投资方式。股权众筹相较其他众筹方式能够融取更多的资金,适用对象更为广泛,极有可能解决初创企业面临的融资难题,对我国多层次资本市场的建设乃至国家经济的发展起到重大作用。股权众筹实质仍为传统意义上的公开发行。只是为了便利初创企业,降低了发行的条件,为了保护投资者又添加诸多限制。我国现行法律体系仍然存在对股权众筹的诸多障碍,主要体现在公司形态的限制和公开发行条件的严苛。未来我国如建立股权众筹制度,一方面需在《公司法》及相关法规中为参与股权众筹的融资者提供制度便利,另一方面需在《证券法》的公开发行制度中设立小额豁免制度。如何对股权众筹进行具体的法律规制,可以从以下三方面入手:首先,明确平台的权利义务,如要求平台进行信息审查,禁止实施宣传推介行为,明晰资金划转的方式;其次,规定融资者所需披露的信息内容和披露的形式。最后,为投资者规定合适的准入条件,包括专业投资者与普通投资者的区分标准、普通投资者的投资限额等内容。上述三项内容作为股权众筹制度的基石,只有对其进行合理规定,才能在降低融资者的融资门槛的同时有效保护投资者权益,推动股权众筹的健康有序发展。
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参考文献(略)
(责任编辑:gufeng)
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